В последнее время сотрудники налоговой службы все чаще практикуют осуществление проверок «соответствия местонахождения плательщиков налогов».

По результатам такой проверки сотрудники налоговых органов составляют акт, следствием чего является целый ряд неприятных для плательщиков налогов событий: от невозможности осуществлять движения собственных денежных средств по открытому банковскому счету, получения справок в налоговой инспекции, регистрации плательщиком НДС и вплоть до обращения в суд об отмене государственной регистрации плательщика налогов. Вот так вот, замкнул предприниматель офис своей компании вечером, а утром оказалось, что районная налоговая обратилась в суд с просьбой отменить государственную регистрацию его предприятия, потому что ночью сотрудники налоговой установили «факт отсутствия по адресу местонахождения».

Одесский областной Союз юристов всерьез обеспокоен этой проблемой, поскольку, по мнению самих сотрудников налоговой службы, проводить такие проверки они могут без оснований, неограниченное количество раз, в любое время, при этом отсутствует хоть какая-нибудь регламентация проведения таких проверок, признаков, по которым налоговые инспекторы могли бы определить находится юридическое лицо по зарегистрированному адресу или нет и т.д.

Налоговики, обосновывая свое право на осуществление таких проверок, ссылаются на Порядок учета налогоплательщиков, утвержденный Приказом государственной налоговой администрации № 80, который, якобы дает им такие права.

На наш взгляд, подобные проверки следует рассматривать как факты превышения должностных полномочий сотрудниками налоговых инспекций, исходя из следующего.

Во-первых, Статьей 8 Конституции Украины предусмотрено, что в Украине признается и действует принцип верховенства права. Согласно статье 19 Конституции Украины, органы государственной власти, их должностные лица обязаны действовать лишь на основании, в пределах полномочий, и способом, которые предусмотрены исключительно Конституцией и законами Украины, а не внутренними документами налоговой службы (как указанный выше Порядок учета налогоплательщиков).

Статья 13 Закона Украины «О государственной налоговой службе в Украине» обязывает должностных лиц органов государственной налоговой службы придерживаться Конституции и законов Украины, других нормативных актов, прав и охраняемых законом интересов граждан, предприятий, учреждений, организаций.

Так, ст.ст. 10 и 11 Закона Украины «О государственной налоговой службе в Украине» установлены соответственно функции государственных налоговых инспекций и права органов государственной налоговой службы.

Согласно содержанию ст.ст. 10 и 11 Закона Украины «О государственной налоговой службе в Украине», которые содержат исчерпывающий перечень функций и прав органов государственной налоговой службы, к функциям органов государственной налоговой службы не относится, а должностные лица государственной налоговой инспекции не имеют прав проведения проверок местонахождения налогоплательщиков.

Законодатель предусматривает лишь один случай, когда должностные лица государственной налоговой службы имеют право проверять местонахождение налогоплательщиков, а точнее – задачу подразделений налоговой милиции разыскивать лишь тех налогоплательщиков, которые уклоняются от уплаты налогов.

Очевидно, что «проверка местонахождения налогоплательщика» и «розыск» налогоплательщика, который «уклоняется от уплаты налогов», являются различными понятиями и мероприятиями.

Во-вторых, формат реализации прав, предоставленных законом органам государственной налоговой службы, предусматривает осуществление их функций контрольного характера лишь в пределах проведения плановых и внеплановых выездных и невыездных проверок.

Так, можно предположить, что во время проведения плановой или внеплановой выездной документальной проверки должностные лица налогового органа могут установить отсутствие должностных лиц юридического лица по адресу, который указан в его уставных документах. Однако, это может быть установлено лишь в пределах предусмотренной законом формы осуществления функций – проведения документальной плановой или внеплановой выездной проверки (кстати, как и проведение других видов проверок: остатков денежной наличности в кассах налогоплательщиков, остатков товаров на складах, проверок кассовых аппаратов (РРО) и т.п., которые согласно закону могут проводиться лишь в пределах плановых или внеплановых выездных проверок), а никак не в пределах проведения такого отдельного мероприятия налогового органа, как проверка местонахождения налогоплательщика.

В-третьих, ненахождение должностных лиц юридического лица по адресу его местонахождения во время непредвиденного прибытия на этот адрес должностных лиц налогового органа не может свидетельствовать об отсутствии юридического лица по этому адресу, поскольку гражданам Украины Конституцией гарантированная свобода перемещения по территории Украины, каждое юридическое лицо может иметь свой распорядок работы, который может не соответствовать распорядку работы налогового органа, а согласно пониманию термина юридического лица, оно является отделенным от физических лиц, даже если последние являются его должностными лицами, и вместе с ними не перемещается.

В-четвертых, ни законами Украины, ни нормативными документами государственной налоговой службы не установлены правила, регламент или порядок проведения «проверок соответствия местонахождения налогоплательщиков», не определены основания для проведения таких проверок, их периодичности, порядка фиксации их проведения и результатов, состава лиц, которые должны быть участниками таких проверок, не определены также юридические или физические границы проведения таких проверок, признаков, по которым устанавливается факт нахождения или ненахождения юридического лица по определенному адресу, не установлен порядок предупреждения налогоплательщиков о проведении таких проверок, порядок их участия в проверках, порядок ознакомления с результатами проверок, а также обжалования результатов таких проверок или представления своих возражений, что ограничивает права юридических лиц и граждан, и свидетельствует о невозможности проведения таких проверок налоговыми органами вообще.

В то же время согласно Закону Украины «О государственной регистрации юридических лиц и физических лиц – предпринимателей» к функциям государственных регистраторов (органов местного самоуправления) входит контроль местонахождения юридических лиц, а также четко определены основания для его осуществления, средства и порядок, а также предусмотрены следствия осуществления такого контроля.

Таким образом, очевидно, что функции контроля соответствия местонахождения юридических лиц в Украине отнесенные компетенции государственных регистраторов, а не органов государственной налоговой службы.

Одесский областной Союз юристов обратился в Ассоциацию плательщиков налогов по Одесской области, общественную организацию, занимающуюся защитой прав предпринимателей и в которой работают высококлассные специалисты, не один год проработавшие в налоговой системе.

Позиция Ассоциации налогоплательщиков по данному вопросу полностью сходится с позицией Одесского областного Союза юристов.

Также направлено обращение в Министерство юстиции Украины, государственный Комитет регуляторной политики и предпринимательства и Народному Депутату Ксении Ляпиной с просьбой инициировать исключение из Порядка учета налогоплательщиков пункт 11, на который ссылаются налоговики при проведении проверок местонахождения налогоплательщиков и который противоречит Конституции Украины, поскольку предоставляет сотрудникам налоговой службы права, не предусмотренные законодательством

На данный момент уже получено уведомление из Минюста, которым сообщается, что Минюст обратился в государственную налоговую администрацию Украины относительно исключения из Порядка учета налогоплательщиков пункта 11.

Кроме того, уже существует судебная практика по данному вопросу. Так Одесский окружной административный суд признал неправомерными действия сотрудников районной налоговой инспекции г. Одессы, заключавшиеся в проведении «проверки соответствия местонахождения юридического лица».